3 股权设计与融资

2020-06-04
阚赢，世纪同仁律师事务所合伙人，
副主任，04届校友

需要考虑人的因素

  • 身份？ 员工 合作伙伴 还是双重身份。初创可能是双重身份
  • 合作意识（合作伙伴，分股权） 忠诚度（员工，分股权少）

组织形式的选择

  • 法律风险不一样
  • 公司
  • 个体户 空间越来越小，无限责任 背到底
  • 个人独资企业 无限责任 背到底
  • 合伙企业：分有限合伙，普通合伙。 主流形式，债背到底
  • 有限责任公司

区别

  • 个体工商户 个人合伙 个人独资企业的投资者： 无限责任 无限连带责任
  • 普通合伙企业的合伙人 有限合伙企业的普通合伙人： 企业债务无限连带责任
  • 有限合伙企业的有限合伙人： 以认缴出资额为限,有限责任
  • 有限责任公司股东： 以认缴出资额为限，有限责任
    • 注册资本目前不需要实缴验资，但还是要为设定的出资额承担责任。
  • 个体工商户 个人独资企业，应控制资产负债率
  • 个人合伙 普通合伙企业，通过合伙协议、规章制度、保险等约束债务，控制规避风险。
  • 有限合伙企业的有限合伙人，有限责任公司的公司股东，承担有限责任

如何选择合作方

  • 股东之间合作关系，合作基于资产关系和信任关系
  • 合作关系是否经过检验，能够同甘共苦，遵守商业规则
  • 初创企业，人合属性更浓，老乡同学亲戚，若经过检验，比一时兴起出资好一点
  • 初创企业风险大 股东合作伙伴是否遵守？商业规则

对合作伙伴尽职调查

  • 资历 业绩 诚信记录
  • 互补（技术找财务市场。。。）
  • 陌生合作者 资信状况，资源，真实意图，尽职调查。前单位，前合作伙伴

如何设置股权结构

  • 必须有控股股东，不能股权平均分散，核心人物必须有决策权。除非有长时间（十年八年）的合作关系，分散股权十有八九会出问题。
  • 股东相应分工。
  • 应该简单（有核心） 有前瞻性（融资，股权激励，变动，稀释），委派任免权集中在少数股东手里。

闭环原则

  • 出现分歧的时候，有解决机制，退出机制
  • 市场知名案例
    • 京东AB股，A股1股10票表决权，B股1股1票表决权，外部资本都是B股。收益权一样，表决权不一样。防止稀释后失去控制权。
    • 阿里合伙人制度，管理决策不是按照股份数，而是靠合伙人投票。经济权利（分红，卖股票）和身份权利（管理公司）的分离。
  • 初创企业可借鉴。很复杂，找律师，注册资本不一定够
  • 股东身份的选择（不在企业，退出股权），退出条件，价格。（就像结婚前把离婚条件讲好，离婚时不会大打出手，撕破脸皮：））。避免税收棘轮（股权流转产生税收，在章程中设定，价格提前设置好，减少不确定性 ）。
  • 志同道合在一起。志不同快速平和退出。

员工持股

  • 比例？绝对数
  • 股权变动，比例变动大。绝对数变动不大。
  • A从12%-》10%
股东 持股数额（万元） 持股比例（%） 持股数额（万元） 持股比例（%）
创始人 400 80% 400 66.67%
A 60 12% 60 10.00%
B 40 8% 40 6.67%
PE - - 100 16.67%
总额 500 100% 600 100%

股权激励

  • 共享发展成果，留住人才
  • 激励服务，激励员工
  • 融资-筹集资本。比银行便宜。签好相关协议。有非法集资陷阱。
  • 优化治理结构-对接资本市场

不同视角看待股权激励

  • 公司视角 激励员工 融资 优化结构
  • 大股东 增加运营资金 多了股东 离职股权怎么处理 给多少 怎么给 资历贡献
  • 员工 股权值多少 拿多少 怎么拿到回报 拿不回？ 甚至有股权的员工特别想离职，退股权。

不同阶段看待

  • 初创（困难期） 慎用股权激励，有情怀，股东要有共患难准备
  • 发展（需求期） 价值好衡量，净资产盈利分红，看得见，职工参与好
  • 成熟（分享期） 拿股权当做债权使用， 融资激励 比存银行好。最高阶段 上市

对象数量怎么确定

  • 不要撒面粉 起不到激励效果 要让一部分人先富起来
  • 核心对象重点激励 二八定律 避免大锅饭
  • 少量多次 可持续 控制总量 不影响控制权
  • 相同数字不一样的感受 说的少一点给的多一点。承诺给70最终给60《承诺给50最终给60

股权激励几个怎么确定

  • 参照每股净资产 1元/注册资本 其它
  • 不建议无偿赠送 没付出不珍惜。尤其是陷入困境时 不在意。股权激励是押金，投名状

持股平台的运用

  • 建立防火墙： 股东会议决策程序的复杂性 可撤销（公司法保护小股东，通知表决审议程序不规范，小股东要求撤销大股东做出的决议。让员工是持股平台的股东，而不是实体公司股东，没有权利直接对公司决策发表意见 ）
  • 决策高效 一两个股东和持股平台 比 多位股东开会降低沟通成本
  • 股权杠杆 反稀释 增强控制力

平台运用的控制力对比
杠杆作用

股东 持股数额（万元） 持股比例（%） 股东 持股数额（万元） 持股比例（%）
创始人 40 40% 持股平台 70（创始人40，A15，B15） 70%
A 30 30% A 15 15%
B 30 30% B 15 15%

股东冲突问题

  • 表决机制：资本多数，持股比例集中，分散时签订一致行动协议，利用杠杆机制进行表决。2/3绝对控制
  • 避免僵局：财务僵局（发工资，采购，管章账户要自己人）、印章僵局（大股东把印章给第二第三股东保管，不听）、会议僵局（形成不了决议，最好股50%，2/3以上），
  • 退出机制：重大冲突无法达成共识，争议股东的退出价格时间

执行董事是由公司法规定，CEO不是法律概念
公司法里没有员工期权概念。期权，一个选择权，在特定的将来时间点，以特定的价格，满足（设定条件：如增长在职。。。）买股票行权。期权涉及税费比较复杂，涉及所得税，不涉及流转税。没有公允价格。视为变现。当下备案，变现时交税。 限制性股票，现在掏钱现在拿到股票，一定时间内不能转让。

李国庆抢公章。没有法律规定公章谁掌管。因此要避免印章僵局。

出资问题

  • 选择合适的注册资本 出资不到位的风险（不验资。但吹牛要交税，事后管。）
  • 出资形式：货币、实物、知识产权、可货币估价转让。劳务、信用、姓名、商誉、特许经营权、担保都不能作价入股.(《公司注册资本登记管理规定》)
  • 干股，无法律定义。（不需要出钱，人力出资。但法律规定人力不能入股）

期权：将来特定时间特定条件成就时可以以确定价格购买股权的权利。
限制性股票：现在授予一定时间或条件未成就时不得转让的股权。
赠送：大股东赠与。

技术入股的好处

老板是技术专家，将专有技术提供给公司使用。建议将技术专利作价投入公司，改善财务状况，减少投资资金压力。作价入股后，公司可计入无形资产，可合理摊销，增加成本费用，减少利用，少缴纳所得税。不减少现金流.

技术入股增值如何缴纳所得税

2016年9月《关于完善股权激励和技术入股有关所得税政策的通知》，以技术入股可以选择递延纳税政策，投资入股当期可暂不纳税，允许递延至股权转让时，按股权转让收入减去技术原值和合理税费后差额计税。允许被投资企业按技术成果投资入股时评估值入账并在企业所得税前摊销，但需要在税务局进行备案。

100万技术出资在公司分10年摊销，每年少缴纳10万*25%=2.5万。相当于发票，合法的。

抽逃出资与个人资产混同

  • 是指公司股东直接对公司出资抽回的行为。侵害公司法人财产权的独立性，完整性。
  • 不要借钱验资、合理费用要及时合法票据报销。

费用合理列支

  • 年底大股东资金往来视为分红，缴纳所得税
  • 合理列支费用。创始人还是要领取合理工资。费用要有合法票据作为列支依据。

代持问题

  • 背景： 不方便显名 身份 单位纠纷 股东出资在一人名下 身份不合法
  • 容易发生股权纠纷。出钱的和出名字的，只对内有效。
  • 滥用股东权利：表决分红放弃同比例增资优先受让剩余财产分配甚至转让质押，损害被代持
  • 代持人出问题。 如查封代持股权偿还债务。
  • 股东资格无法恢复。其它股东过半同意，其它股东优先购买权。

法人治理结构

  • 股东会 董事会 经理会 监事会。保护权利，制约
  • 初创企业治理结构建议简单化，三维一体。
  • 管控印章财务（其它股东有权查账）

融资估值，本轮融资的投前后估值，投资多少钱，投资多少钱，占多少股权

股东 出资（万元） 投前估值（万元） 投前比例 投后估值（万元） 投后比例 投后股权结构
A 70 700 70% 700 46.67% 70
B 30 300 30% 300 20% 30
PE - - - 500现金 33.33% 50（450资本公积）
合计 100 1000 100% 1500

《股权设计与融资》 补充课程

2020年6月7日

期权与限制性股票的比较与运用

  • 期权：员工将来掏钱，将来拿到股票，将来拿到后一般可以转让。（搁置价格高低问题，有没有钱的问题，会不会亏问题–期权一般不会亏，方便管理–离职了把股票让出来/价格分歧/不退出来）
  • 限制性股票：现在掏钱（捆绑直接），立即登记为股东（离职时股权处理问题），暂时不允许转让，未来可以转账。
    公司法里没有期权与限制性股票的具体规定。而在实践过程交叉使用。如现在掏钱，不立即登记股东。

私募股权投资条款

  • PE（private equity） 私募股权投资。通过私募形式，对私有企业，权益性投资，附带退出机制，通过上市、并购、管理层回购等，出售持股获利。
  • 慎重选择 九鼎（体量大 跑的太快） P2P（暴雷 一部分打着私募的幌子）
  • 股权优先条款（Preferred shareholders）投资人在合伙人和其它股东前，优先分红，
  • 投资人享有新股认购权。以保证股份不被稀释。

估值分歧解决机制

估值 市盈率 市销率。。。 没营收利润净资产
医药的研发阶段临床几期 互联网的APP下载量用户量 一个客户值多少

  • put options 对赌条款，约定条件出现，投资方行使一种权利；不出现，融资方行使一种权利。期权的一种形式。
  • 达到目标，投资人向合伙人转让股份；达不到，合伙人转让股份或回购股份。

对赌条款 双刃剑

  • 快速达成投资协议 也能 置于对立面 阻碍。考虑除外条款
  • 较高目标导致高风险非理性决策，不利于企业长期发展
  • 对赌协议可考虑保底条款，最坏情况下经营者保有最低股权控股权。
    不要对PE在产业上的帮助，抱有太大期望

回购条款 repurchase

  • 最后一根救命稻草

反稀释条款 anti dilution

  • 再发新股 价格高不反对 价格低损害利益
  • 两类：补差价，无偿转让一部分过来。完全棘轮条款-就是不能，加权平均条款。

大股东不能先卖

  • 创始股东股份转让限制
  • 优先卖给投资人

核心团队非竞争条款

  • 不能另外搞个类似公司 自留地

员工股权激励计划ESOP

  • 以低价摊薄PE。因此要在PE之前就做了。在协议里注明，可以价格低，限制价格比例。

跟售权 拖售权

  • 跟售权，卖的话带着PE一起卖
  • 拖售权，投资方买股票，可以要求创始人股东合理价格必须卖，完成退出。（合理性？不是特别好）

溢价增资，要求超过一般股东权利

  • 股权优先条款，优先分红
  • 新股认购权，保证不被稀释
  • 董事会席位。否决权（有合理性，不能扩大化），其它，交割先决条件，排他期，知情权，争议解决。

竞业禁止

  • 创始人不能兼职 其它业务 出来搞竞争

清算优先条款

  • 投资失败，优先分钱。实际这时大家基本上拿不到钱。